流氓是怎樣煉成的
2018-06-11 來源：
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網(wǎng)民自由受到侵害，法律保護(hù)不周，流氓就是這樣煉成的。
語言發(fā)達(dá)的今天，“流氓”這個(gè)詞的界定，竟然成了問題。 法官不承認(rèn)“流氓”這個(gè)詞可以用在軟件上。反流氓軟件一再敗訴。流氓軟件們歡欣鼓舞之余，開始反攻倒算，殺毒軟件惶惶然不可終日。網(wǎng)民在失去法律保護(hù)后驚惶失措。這件事終于擠壓出黑色幽默結(jié)果：反流氓軟件們準(zhǔn)備“適彼樂土”，尋求美國法律保護(hù)。 一國國民受不到本國法律保護(hù)，轉(zhuǎn)而尋求他國法律保護(hù)，古漢語謂之“流氓”，意思是流民、遷移之民，或者轉(zhuǎn)換“國籍”（如從宋國轉(zhuǎn)向魯國）。中國公民在虛擬世界上向美國去“流氓”，這是一個(gè)重大警示。意義已超過法官不可承受之輕。 網(wǎng)民自由，飽受侵害；盜賊猖獗，守土失責(zé)。流氓就是這樣煉成的。 流氓軟件本不足慮 流氓軟件鬧到聲勢如此之大，是件挺可笑的事。我就從來沒被流氓軟件治住過，根本不需要采取任何防范措施，一個(gè)Ghost鏡像覆蓋，一分鐘內(nèi)，流氓軟件就成白忙軟件。這是所有流氓軟件都躲不過去的簡單一刀。 當(dāng)然不是所有人都懂技術(shù)、會(huì)操作，所以現(xiàn)在廠商殺流氓，協(xié)會(huì)治流氓，聯(lián)盟告流氓，政府反流氓……熱鬧成一鍋粥。流氓軟件這只過街老鼠走投無路，被趕進(jìn)法院死胡同。本來大功告成，卻被法官意外放跑。 大家終于重視起來，坐到一塊進(jìn)行會(huì)診。在聽了許多法律專家的分析后，我的印象是，我們打了一個(gè)無準(zhǔn)備之仗。流氓軟件既簡單，又不簡單。我們必須透徹理解這件事的含義，才能下得去手，聚得起力量，打得準(zhǔn)七寸。 如今看來，這件事比我們想像的要復(fù)雜。要聯(lián)系更廣泛的背景，才能把這件事看清楚。當(dāng)事人不能太自以為是。我們不妨先把話題扯得遠(yuǎn)一點(diǎn)。 流氓是一個(gè)植根于歷史的變種問題 我發(fā)現(xiàn)一個(gè)有趣的事情：古代法官在處理以“流氓”為主題的案件時(shí)，都十分輕松，手到擒來，像玩一樣。 如韋應(yīng)物《新理西齋》：“方將氓訟理，久翳西齋居。草木無行次，閑暇一芟除�！陛p輕松松打發(fā)了案子，回大別墅整理草坪去了。又如錢起《縣內(nèi)水亭晨興聽訟》：“晨光起宿露，池上判黎氓。借問秋泉色，何如拙宦情�！迸邪笗r(shí)還詩興大發(fā)，觸景生情，思想開小差。 “黎氓”這個(gè)詞，是指黎民，更準(zhǔn)確說，是黎民中的外來人口，相當(dāng)于我們今天的農(nóng)民工或流動(dòng)人口，古代管他們叫“流氓”，初時(shí)并無貶義，就是指流民。 比如白居易在《北亭臥》中的“明朝吏呼起，還復(fù)視黎”，這個(gè)黎，就是黎氓，即黎民。有意思的是，我發(fā)現(xiàn)網(wǎng)上許多人將后句誤用為“還復(fù)視黎無氓”，五言詩里竟蹦出一句六言，還把意思搞反了，以訛傳訛，流傳甚廣。“氓”，《周禮》稱作“”。知道這個(gè)典，就不會(huì)把排成無氓，遺笑大方。白居易有“青紫行將吏，班白列黎氓”的同樣用法，可以為證。在《周禮》中，民是泛稱，是“民”眾，在外圍田野工作的那一部分，故稱“野民”�！啊�，古本或作“萌”，如《周禮》“以興鋤利萌”。 人們一般了解“氓”的出處，是詩經(jīng)中著名的《氓》：“氓之蚩蚩，抱布貿(mào)絲。匪來貿(mào)絲，來即我謀。”說的是一個(gè)看上去挺老實(shí)的外來小伙子（氓），做布絲生意。他不是（“匪”通“非”）真的想換絲，而是來談戀愛的（沒有互聯(lián)網(wǎng)和QQ時(shí)，談戀愛就這么麻煩）。如今的流氓軟件，真的是“匪”來貿(mào)絲了?像土匪似地強(qiáng)迫別人看廣告、接受服務(wù)。他們整個(gè)一個(gè)《死魂靈》里的諾茲德廖夫，強(qiáng)迫客人摸了狗耳朵還不算，還逼人家摸狗鼻子。 我猜想，古代官員判案輕松，是因?yàn)樗麄兞私饬髅栴}的所以然，有明確的判斷依據(jù)。 首先，孟子說，“遠(yuǎn)方之人聞君行仁政，愿受一廛而為氓。”意思是外來流動(dòng)人口聽說國家領(lǐng)導(dǎo)人實(shí)行以人為本的方針，只要給他們一套經(jīng)濟(jì)適用房，就愿意過來當(dāng)移民（廛，讀如纏，指平民住房。戰(zhàn)國時(shí)期沒有房地產(chǎn)商，所以住房還不甚緊張）。為什么呢，因?yàn)槿收梢允谷烁械桨踩? 其次，孟子說，“廛，無夫里之布，則天下之民，皆悅而愿為之氓矣�！辈粨缸盅蹆悍g，大意是，如果政策可以讓人民安居樂業(yè)，則天下之民，都會(huì)高高興興地愿意為此遷徙過來。大概就是由此而來。我還猜想，反過來，如果到處政策都不好，流民就會(huì)漸成今天意義的流氓。后世將流氓視為無業(yè)游民，可能是由于無業(yè)使人游手好閑之故�？梢娊�(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)十分重要。 中國古代王朝之末，流氓居業(yè)不保，大量成為流寇。不僅如此，流氓蜂起，政府不管，復(fù)使此流氓成為彼流氓。 網(wǎng)上基本的安全和經(jīng)濟(jì)權(quán)利 人的基本權(quán)利，不應(yīng)因?yàn)榫W(wǎng)上世界而喪失。如果真的“以人為本”，此乃第一要?jiǎng)?wù)。農(nóng)業(yè)社會(huì)“氓”的原理，對信息社會(huì)“氓”的現(xiàn)實(shí)，同樣有借鑒作用。 流氓軟件象征的惡勢力破壞的，是作為基本權(quán)利的人的消極自由。消極自由（Negative Liberties）指人免于做他不想做的事情的自由。相對于積極自由（做自己想做的事情的自由），現(xiàn)代社會(huì)認(rèn)為消極自由是一種更為基本的自由。政府能否保護(hù)公民的消極自由，關(guān)系到公民對政府的認(rèn)同。 流氓軟件的一般本質(zhì)，是侵害網(wǎng)民的消極自由（侵害被動(dòng)選擇權(quán)，即“損人”），讓他們做自己不愿意做的事。流氓軟件死光光了，這種行為也不會(huì)消失，它將是信息社會(huì)長期的基本的矛盾。與流氓軟件的斗爭，矛頭不光是指向流氓軟件，而是針對一切，破壞網(wǎng)民基本權(quán)利的潛在。這樣的立法才有意義。否則一事一議地立法，既不現(xiàn)實(shí)，也不可能。 流氓軟件的特殊本質(zhì)，在于通過軟件或IT服務(wù)形式侵害網(wǎng)民的消極自由�？梢园葱再|(zhì)分為：通過“損人不利己”的黑客手段和“損人不利他”的病毒手段，侵害安全權(quán)利（安居權(quán)利）；通過“損人利己”的廣告、間諜、服務(wù)形式和“損人利他”的共享軟件、公有軟件、自由軟件形式，侵害經(jīng)濟(jì)權(quán)利（樂業(yè)權(quán)利）。 針對流氓軟件的特點(diǎn)，我認(rèn)為反流氓軟件的策略需要調(diào)整。首先，糾纏于流氓軟件定義，是不智行為。因?yàn)榱髅ボ浖皇乾F(xiàn)象，要抓的是孫猴子，而不是孫猴子變出的各種東西。針對提出訴求，才是正解。其次，建議區(qū)分安全權(quán)利和經(jīng)濟(jì)權(quán)利，分別緩急確定法律對象。經(jīng)濟(jì)權(quán)利方面，在沒有分清利弊前（我認(rèn)為有些人頭腦不清楚、不成熟），不宜妄動(dòng)，宜采疏導(dǎo)之策；安全權(quán)利方面，應(yīng)積極采取阻塞之策。首先要把目標(biāo)定位于利用現(xiàn)有法律資源，通過判例向數(shù)字領(lǐng)域延伸；其次才是在條件成熟時(shí)尋求立法支持。在這種通盤考慮下，謀定而動(dòng)，所謂證據(jù)問題，才能迎刃而解。 流氓軟件看似一個(gè)不起眼的小事情，但包含著信息社會(huì)的大問題，即人的基本權(quán)利的網(wǎng)上延伸問題。對于流氓軟件，人們的真正訴求在于，需要一個(gè)成功判例，建立數(shù)字時(shí)代自由的新標(biāo)準(zhǔn)。可惜這一機(jī)會(huì)，由于法官的官僚主義，正處于喪失的危險(xiǎn)中。而其中得失，超乎人們的想像。這是法官一方要認(rèn)真考慮的問題。 不憂民之氓，則失國之本 對消極自由的破壞古已有之，流氓軟件開啟的是數(shù)字化的破壞形式。 如果說數(shù)字世界也有國界的話，這個(gè)問題處理不好，物理世界和數(shù)字世界的公民歸屬就會(huì)出現(xiàn)錯(cuò)位。如果物理世界所在的政府不能保護(hù)公民的數(shù)字基本權(quán)利，網(wǎng)民可能利用數(shù)字無邊界的特性，尋求另一物理世界的政府的數(shù)字保護(hù)。會(huì)造成流“氓”。這是一個(gè)重大原則問題。 網(wǎng)民要求不高，無非安居樂業(yè)，與古代一樣。只是所安之居，是網(wǎng)上之居，即自己的網(wǎng)頁、自己的信箱，希望不受流氓軟件侵害；只是所樂之業(yè)，是網(wǎng)上之業(yè)，希望不想要的軟件不要，不想接受的服務(wù)不強(qiáng)求。 政府如果在流氓軟件面前不作為，相當(dāng)于什么行為呢？如果是在春秋戰(zhàn)國，就相當(dāng)于不保護(hù)民眾基本權(quán)利，把自己的重要人力資本暨耕戰(zhàn)資源往別國趕。《戰(zhàn)國策?秦》中對這種行為曾斥之為“彼固亡國之形已現(xiàn)也，而不憂民之氓”。這不是偶然的。當(dāng)有人主張博客實(shí)名時(shí)，方興東的大聲疾呼，令人想起當(dāng)年的韓非子。把自己視之為本的民們都趕跑、嚇跑，實(shí)屬愚蠢之策。許多官僚遇到讓網(wǎng)民盡義務(wù)、向網(wǎng)民取權(quán)利時(shí)，則不覺手之舞之，足之蹈之；遇到向網(wǎng)民盡義務(wù)、為網(wǎng)民護(hù)權(quán)利時(shí)，則不覺足之溜之，風(fēng)之靡之。這些官僚口口聲聲“以人為本”，倘若“本”們都跑了，“氓”了，還對誰談以人為本呢？ 所以結(jié)論是，不治此流氓，就見彼流氓。 |
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