“兩天輸6000”。

日前，媒體報道揭開了一些不法分子利用微信群和微信紅包開設(shè)賭局的隱秘內(nèi)幕。

媒體報道稱，網(wǎng)友被朋友拉進(jìn)一個微信群，他發(fā)現(xiàn)群里不斷有人在發(fā)紅包，“一天至少要發(fā)三四十個微信紅包”，與此同時，管理員推出一個押注的“游戲”：以第二個搶到紅包的尾數(shù)作為隨機(jī)開獎號碼，群友只要猜中大小、單雙或者數(shù)字，就可以獲得倍數(shù)不等的收益。反之，押注歸“莊家”。

在這個微信“賭場”中，該網(wǎng)友泡了兩天，押了數(shù)十把，輸?shù)袅肆�千多元�?/p>

顯然，原本是移動社交和娛樂相結(jié)合產(chǎn)物的“搶紅包”，經(jīng)由一些人不斷創(chuàng)新玩法，已經(jīng)讓“搶紅包”滑向了一種新型“網(wǎng)癮”和網(wǎng)絡(luò)犯罪。問題是，“搶紅包”為什么這么容易被利用成為“賭博”工具呢？

微信紅包玩法有漏洞：極易淪為“網(wǎng)絡(luò)賭博”

我們知道，微信紅包分為兩種，一種固定金額紅包（即“普通紅包”），一種是隨機(jī)金額紅包（即“拼手氣紅包”）。

值得一提的是，以憑手氣紅包為載體，一種名為紅包接龍或接力紅包的玩法，讓很多人深陷其中。而正是這種讓人“上癮”的紅包玩法，實際上已經(jīng)不知不覺成為一種變相賭博或網(wǎng)絡(luò)賭博。

“拼手氣紅包”，本來是帶有隨機(jī)性的紅包發(fā)放方式，恰恰是因為金額隨機(jī)反而增加了參與搶紅包的刺激性和娛樂性。但令人擔(dān)憂的是，這種結(jié)果的隨機(jī)性也極易讓其成為“賭博”的道具。

如果說，一些普通群中的紅包接力玩法，有些還能算“進(jìn)行帶有少量財物輸贏的娛樂活動”的話，那么，以下幾種“紅包接力”玩法已經(jīng)是赤裸裸的“網(wǎng)絡(luò)賭博”。

玩法一：手氣最佳者特定倍數(shù)接龍。按照該紅包接力玩法，組織者或參與者根據(jù)群內(nèi)人數(shù)情況，率先在群內(nèi)發(fā)出第一個拼手氣紅包（幾個至幾十個不等），手氣最佳者（金額最大者）按照所獲得的金額乘以相應(yīng)的倍數(shù)（從幾倍到幾十倍不等）接力發(fā)拼手氣紅包，以此類推，不斷循環(huán)。

玩法二：手氣最佳者特定金額群發(fā)。按照該紅包接力玩法，組織者或參與者根據(jù)群內(nèi)人數(shù)情況，在群內(nèi)發(fā)出第一個拼手氣紅包（幾個至幾十個不等），手氣最佳者（金額最大者）按照固定金額給所有搶到紅包的參與者或全部群內(nèi)成員逐一發(fā)放固定金額（最高兩百元）的普通紅包或微信轉(zhuǎn)賬較大固定金額（從不低于兩百元到數(shù)千元不等），隨后組織者或參與者按照一定規(guī)則重新發(fā)紅包選擇出手氣最佳者，以此類推，不斷循環(huán)。

玩法三：手氣最佳者固定金額接龍。按照該紅包接力玩法，組織者或參與者根據(jù)群內(nèi)人數(shù)情況，率先在群內(nèi)發(fā)出第一個拼手氣紅包（幾個至幾十個不等），手氣最佳者（金額最大者）按照固定金額（幾十元至幾千元不等）接力發(fā)拼手氣紅包，以此類推，不斷循環(huán)。

我們可以看到，在上述三種紅包接力玩法中，拼手氣的結(jié)果，實際上不僅成了每局輸贏評判的結(jié)果，也成了每局賭資分配的依據(jù)。

玩法四：以紅包金額數(shù)字作為押注。也就是本文開頭提到的那種玩法。群組織者以特定紅包金額數(shù)為押注猜大小標(biāo)的，猜中可獲得倍數(shù)不等的收益，反之，則歸群組織者所有。

在四種玩法中，所有參與者都可能涉嫌聚眾賭博或賭博罪。在“玩法二”中，如果有組織者自出資金，發(fā)起每輪拼手氣紅包且參與每輪手氣最佳紅包分配（固定抽頭漁利），則該組織者可能涉嫌“開設(shè)賭場”。而“玩法四”已是赤裸裸的開設(shè)“網(wǎng)絡(luò)賭場”。

那么，上述幾種微信紅包接力玩法，到底在何種情形下就會被認(rèn)為犯罪呢？

微信接龍紅包涉賭分析：是否“營利為目的”是關(guān)鍵

根據(jù)《刑法》第三百零三條的規(guī)定，以營利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的以及開設(shè)賭場的，都將構(gòu)成犯罪，可能處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。

而是否“以營利為目的”是認(rèn)定構(gòu)成犯罪或非罪的關(guān)鍵所在。具體到上述三種微信紅包接力玩法中，組織者或參與者是否有參與上述游戲“是為了獲取數(shù)額較大的金錢或者其他財物”的想法或目的，則是組織者參與者是否構(gòu)成賭博罪的核心所在。

簡單說，就是要看微信接力紅包組織者和參與者的心態(tài)只是玩玩，打發(fā)或消磨時間；還是對輸贏結(jié)果和每局輸贏金額抱有很大期望，主要目的是希望通過此方式博取較大數(shù)額的錢財回報。

根據(jù)2005年最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合制定發(fā)布的《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定，以營利為目的，組織3人以上賭博，“抽頭漁利數(shù)額累計達(dá)到5000元以上的”、“賭資數(shù)額累計達(dá)到5萬元以上的”或“參賭人數(shù)累計達(dá)到20人以上的”，符合其中任何一種情況的，都屬于“聚眾賭博”，涉嫌構(gòu)成“賭博罪”。

只要微信紅包群的組織者或參與者是“以營利為目的”，不論是參與人數(shù)、賭資數(shù)額累計達(dá)到一定數(shù)量或規(guī)模，還是組織者抽頭漁利數(shù)額累計達(dá)到一定金額，都將涉嫌構(gòu)成“賭博罪”。

而根據(jù)2010年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯(lián)合制定發(fā)布的《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱《網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件法律適用意見》）的規(guī)定，利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端等傳輸賭博數(shù)據(jù)，組織賭博活動，“建立賭博網(wǎng)站并接受投注的”、“建立賭博網(wǎng)站并提供給他人組織賭博的”或“參與賭博網(wǎng)站利潤分成的”，具有上述情形之一的， 就屬于“開設(shè)賭場”。

顯然，對于紅包接力群的發(fā)起者或組織者來說，如果紅包接力群的玩法具有賭博色彩，那么，該紅包接力群的組織者或發(fā)起者，很可能涉嫌構(gòu)成“開設(shè)賭場罪”。

那么，作為微信紅包的開發(fā)者或技術(shù)提供者，微信官方或騰訊在其中，是否需要承擔(dān)一定的責(zé)任呢？

追責(zé)微信官方前提：需“明知”且牟利或賭資結(jié)算較大

對于參與者和組織者來說，從行為和目的等維度，比較容易厘清罪與非罪。

但是，作為技術(shù)開發(fā)者或提供者，公眾很容易陷入“菜刀無罪”論——也就是說，菜刀可以切菜，也可以殺人，但是，不能因為有人用菜刀殺人犯罪，就要治罪賣菜刀的或生產(chǎn)菜刀的人。

對于微信接力紅包“涉賭”其實也一樣。不能因為有人利用微信接力紅包玩法實施賭博犯罪或開設(shè)賭場，就一概認(rèn)定微信官方或騰訊需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

《網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件法律適用意見》的規(guī)定，明知是賭博網(wǎng)站，而為其提供“提供資金支付結(jié)算服務(wù)，收取服務(wù)費數(shù)額在1萬元以上或者幫助收取賭資20萬元以上的”或“提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、發(fā)展會員、軟件開發(fā)、技術(shù)支持等服務(wù)，收取服務(wù)費數(shù)額在2萬元以上的”等服務(wù)或幫助的，屬于開設(shè)賭場罪的共同犯罪。

顯然，具體到微信群紅包玩法涉嫌賭博時，微信涉賭紅包群是否能夠認(rèn)定構(gòu)成“賭博網(wǎng)站”，微信官方或騰訊是否明知，以及是否從中牟利或代為提供較大數(shù)額賭資結(jié)算是認(rèn)定其是否構(gòu)成犯罪的關(guān)鍵所在。

根據(jù)《網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件法律適用意見》的規(guī)定，有證據(jù)證明確實不知道的除外，只有行為人具有以下情形之一的才應(yīng)當(dāng)認(rèn)定“明知”：（一）收到行政主管機(jī)關(guān)書面等方式的告知后，仍然實施上述行為的；（二）為賭博網(wǎng)站提供各類服務(wù)，收取服務(wù)費明顯異常的；（三）在執(zhí)法人員調(diào)查時，通過銷毀、修改數(shù)據(jù)、賬本等方式故意規(guī)避調(diào)查或者向犯罪嫌疑人通風(fēng)報信的；（四）其他有證據(jù)證明行為人明知的。

顯然，只要微信官方或騰訊，在知曉相應(yīng)微信紅包群涉嫌賭博行為，及時保存證據(jù)上報或根據(jù)主管部門要求予以解散相關(guān)微信紅包群，就基本能“撇清責(zé)任”。

通過前述分析，我們可以看到，微信接力紅包玩法離網(wǎng)絡(luò)賭博可謂只有“一步之遙”。那么，微信官方對此不應(yīng)該予以漠視。

畢竟，大多數(shù)微信用戶微信接力紅包玩法是否涉賭并沒有清晰的認(rèn)識，但是巨大金額的刺激會讓他們深陷其中、樂此不疲。如果微信官方簡單以“不知情”或“不明知”來搪塞避責(zé)，對于此類用戶有不負(fù)責(zé)任之嫌。

事實上，對于微信接力紅包玩法，由于其只能通過微信群實施，對于可能該玩法可能涉賭的風(fēng)險，微信官方可以主動予以“安全提示”，當(dāng)群名稱含有“紅包接力”或群聊天內(nèi)容中出現(xiàn)“接力”等關(guān)鍵詞，彈出安全提示，提醒群內(nèi)用戶小心防范切勿參與網(wǎng)絡(luò)賭博等。發(fā)紅包本是一種傳統(tǒng)習(xí)俗，但是借助移動支付卻有淪為“網(wǎng)絡(luò)賭博”的嫌疑，對于普通用戶來說，在微信官方實施風(fēng)險提示前，自身要提高風(fēng)險意識，謹(jǐn)慎參與微信接力紅包玩法，以免陷入微信群賭局之中。

【鈦媒體作者介紹：李俊慧；中國政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)研究中心特約研究員；微信公眾號：lijunhui0507】

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